Les nouveaux défis de la recherche sur les sources du droit
Résumé
En droit, la métaphore aquatique de la « source » évoque les lieux d’où jaillit le droit1
. Les sources du
droit désignent ainsi les origines (formelles ou matérielles) des normes juridiques. Le fait d’être une source
du droit se rapproche donc du fait d’émettre, produire ou créer du droit. Et la fonction principale d’une
théorie des sources du droit est de permettre de repérer les prescriptions juridiques au sein des multiples
productions sociales, de permettre de tracer les frontières du continent juridique sur la carte du monde social.
La création du droit par une source peut être soit directe en tant que source formelle, soit indirecte en
tant que source matérielle. Sources formelles et matérielles doivent être précisément séparées, les premières
correspondant à la partie visible de la matière juridique là où les secondes se rapportent davantage à la face
cachée de l’univers juridique et, donc, au domaine de l’informel. Par conséquent, l’élément le plus cardinal,
au moment de circonscrire le concept de source du droit, consisterait à diviser celui-ci en deux sousconcepts
: celui de source formelle du droit et celui de source matérielle du droit. Sources formelles/sources
matérielles, telle serait la summa divisio des sources du droit ; et celle-ci ne serait pas une autre que la
distinction du contenant et du contenu du droit.
Ensuite, si l’objet de ces pages résidera dans les grandes problématiques actuelles de la recherche sur
les sources du droit, l’introduction qui débute visera à présenter brièvement les spécificités de ce champ
d’étude particulier.
Tout d’abord, les sources du droit constituent, depuis quelques temps et aujourd’hui toujours, un
domaine de recherche « à la mode ». Pour autant, il a été et il continue d’être visé par des critiques fortes,
certaines d’entre elles, d’ailleurs, étant intimement liées au fait que cette thématique soit ainsi « à la mode ».
Pratiquement toutes les branches du droit ont donné lieu à la publication d’un ouvrage (souvent une thèse de
doctorat) intitulé « les sources du droit x ». Mais les sources en cause peuvent renvoyer à des objets fort
disparates et tant les contenus que les intentions de ces divers travaux varient grandement. Aussi critique-ton
déjà la notion de source du droit en raison des grandes incertitudes qui l’entourent. Et ces critiques
atteignent les travaux qui prennent pour objet les sources du droit.
Domaines
Droit
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